AFILIACIÓN OBLIGATORIA PARA PERSONA SIN RELACIÓN DE DEPENDENCIA

10 de marzo de 2014

INSTITUTO ECUATORIANO DE SEGURIDAD SOCIAL

AFILIACIÓN OBLIGATORIA PARA

PERSONAS SIN RELACIÓN DE DEPENDENCIA

I

ANÁLISIS DE LA RESOLUCION CD 464

DE 29 DE ENERO DE 2014

INTRODUCIÓN: La resolución mencionada codifica el Reglamento del Régimen de Afiliación Obligatoria aplicable a personas sin relación de dependencia y del Régimen de Afiliación Voluntaria del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social.

NORMATIVA:

PARTE CONSIDERATIVA: Se mencionan normas constitucionales y legales referidas al derecho irrenunciable que tienen las personas a la seguridad social y al deber y responsabilidad primordial del Estado de atenderla.

En el considerando séptimo se menciona que “…la Dirección Actuarial y de Investigación del IESS ha presentado el correspondiente informe de valoración de impacto económico, con fecha 11 de diciembre de 2013”. Sin embargo, no se mencionan cifras referidas a dicha valoración y su impacto económico.

PARTE RESOLUTIVA: Se expide la codificación del Reglamento del Régimen de Afiliación Obligatoria aplicable a personas sin relación de dependencia y del Régimen de Afiliación Voluntaria del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social. Se comentará los artículos que consideremos inconstitucionales e ilegales, a más de otros criterios que podrían ser vacíos en la norma, confusiones en el texto, contradicciones y demás.

CAPITULO PRIMERO

DEL RÉGIMEN DE AFILIACIÓN OBLIGATORIA

APLICABLE A PERSONAS SIN RELACIÓN DE DEPENDENCIA

“Artículo 1.- Afiliación.- Se afiliarán desde el primer día del mes en que realicen la correspondiente solicitud, las personas que tengan ingresos sin relación de dependencia.”

COMENTARIO: No se trataría de “solicitud”, que sería aplicable a la afiliación voluntaria, sino de “aviso de entrada”, que es referido a la afiliación obligatoria.

INGRESOS: El artículo 9 de la Ley de Seguridad Social, literales b) y c), identifican diferentes formas de ingresos, distintas de lo que se considera sueldo o salario, como por ejemplo: honorarios, comisiones, participaciones, beneficios u otras retribuciones.

COMENTARIO: De acuerdo a este artículo, hay que tener presente que los ingresos son en esencia aquellos derivados de un trabajo sin relación de dependencia.

CONSULTA: Se podría considerar como acumulativos los ingresos por honorarios y comisiones? Se podría considerar como “otras retribuciones” aquellas de utilidades o dividendos en calidad de accionistas o socios de empresas?

Es decir, se aportaría sobre la totalidad de los ingresos netos, independientemente de la fuente que les dé origen?

“Artículo 2.- Requisitos.- La afiliación… se solicitará… cumpliendo los siguientes requisitos:

…….

b. No registrar mora u obligaciones pendientes con el IESS.”

COMENTARIO: Si existe mora no se aprobaría la solicitud?

CONSULTA: No aprobada la solicitud, no nacería la obligación?

“Artículo 3.- Avisos de entrada y salida.-

…….”

Inciso 2: “En caso de verificarse la salida del afiliado sin la pérdida de sus ingresos el IESS procederá a realizar el cobro de los aportes adeudados con los recargos por intereses y multas correspondientes.”

COMENTARIO: Los tributos se clasifican en impuestos, tasas y contribuciones. Podría considerarse el pago de aportes al IESS como un tributo, particularmente referido a tasa?

TASA: Definición: El Diccionario Jurídico Omeba dice: “La mayor parte de autores define la TASA como una relación de cambio, en virtud de la cual se pagaría una suma de dinero contra un determinado servicio público.”

TRIBUTO: Definición: De acuerdo al Dr. José Vicente Troya Jaramillo, en su obra “Tributos y sus Clases”, su naturaleza jurídica constituye una prestación exigida unilateralmente a los particulares para solventar el gasto público para la prestación de un servicio público.

COMENTARIO: En el caso de las aportaciones al Seguro Social, estas constituyen una prestación exigida unilateralmente por el IESS a los particulares para la prestación del servicio de salud pública, que es un servicio público.

CONSULTA: Si se considera el aporte como tasa o contribución, es decir tributo, serían aplicables las sanciones del artículo 298 del Código Integral Penal, que trata de las defraudaciones tributarias?

Inciso 3: “Independientemente de lo establecido en el artículo 73 de la Ley de Seguridad Social, de no registrarse el pago de aportes, dentro de los treinta (30) días posteriores al mes que corresponda, se registrará la salida del afiliado de la cobertura del IESS. ….”

COMENTARIO: Si se suspenden los pagos y por tanto la cobertura del IESS también se suspende, por qué habría que cobrar aportes adeudados con recargo de intereses y multas, si la cobertura del IESS ha dejado de prestarse?

“Artículo 4.- Base presuntiva de aportación.- La materia gravada no será inferior a la base imponible calculada para fines de declaración del impuesto a la renta; la cual, dividida para doce (12) no será menor al salario básico unificado.”

COMENTARIO: Contradice lo dispuesto en el artículo 15 inciso 2 de la Ley de Seguridad Social, que establece que el cálculo de la base presuntiva de aportación (BPA) se realizará de acuerdo a lo definido en el artículo 13 de la Ley. El artículo 13 de la Ley, a su vez, respecto de los afiliados sin relación de dependencia, establece el modo de definir anualmente la base presuntiva de aportación.

Por lo anterior, no procede calcular un aporte al IESS por la base imponible calculada para el impuesto a la renta, dividido para 12. No se puede prever el futuro. Si el aporte es un pago mensual, posterior al mes de los ingresos, debería ir por los valores reales recaudados, no facturados.

Sin embargo, hay una nota aclaratoria del IESS que dice:

BOLETIN INFORMATIVO IESS: A través de su portal web el día 7 de marzo de 2014[1] aclaran algunos puntos de la Resolución CD 464, como las siguientes:

1. El sueldo, salario o remuneración que el afiliado declare para efecto de su aporte al IESS, en el régimen sin relación de dependencia, deberá corresponder al promedio mensual que estime ganar en el año. Siendo una estimación, el afiliado podrá corregir ese ingreso en cualquier tiempo.

COMENTARIO: Si el afiliado corrige el ingreso, cuándo lo registraría el IESS? No hace sentido ir por estimación de valores. Habría que declarar ingresos mensuales realmente percibidos.

2. Ese sueldo, salario o remuneración deberá coincidir con el que el afiliado quiera deducir de sus ingresos generales al realizar su declaración de impuesto a la renta en el SRI. De manera particular, cuando declare su remuneración como deducción para establecer la base imponible para el cálculo del impuesto a la renta del año 2014 que realizará en el 2015.

COMENTARIO: Solo el IESS, en la República del Ecuador, puede hablar de “deducir remuneraciones para establecer base imponible para impuesto a la renta”, lo cual no hace ningún sentido. Todo esto termina siendo un enredo.

II

LEGISLACIÓN APLICABLE

CONSTITUCIÓN

“Art. 34.- El derecho a la seguridad social es un derecho irrenunciable de todas las personas, y será deber y responsabilidad primordial del Estado. La seguridad social se regirá por los principios de solidaridad, obligatoriedad, universalidad, equidad, eficiencia, subsidiaridad, suficiencia, transparencia y participación, para la atención de las necesidades individuales y colectivas…”

COMENTARIO: Derecho irrenunciable no es lo mismo que obligación. El titular de un derecho irrenunciable sabrá si lo ejerce o no, a su mejor discreción. Por ejemplo: los derechos de los trabajadores son irrenunciables: si es despedido, su derecho es demandar indemnizaciones, y podría decidir no hacerlo.

Art. 132.- La Asamblea Nacional aprobará como leyes las normas generales de interés común. Las atribuciones de la Asamblea Nacional que no requieran de la expedición de una ley se ejercerán a través de acuerdos o resoluciones.

Se requerirá de ley en los siguientes casos:

  1. 1. Tipificar infracciones y establecer las sanciones correspondientes.
  2. 2. Crear, modificar o suprimir tributos,…”

COMENTARIO: Esto se conoce como el principio de reserva de ley, por el cual para tipificar infracciones y establecer sanciones, a más de los tributos es necesario expedir una ley, no un reglamento y menos una resolución de entidad pública autónoma como es el IESS.

“Art. 226.- Las instituciones del Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores públicos y las personas que actúen en virtud de una potestad estatal ejercerán solamente las competencias y facultades que les sean atribuidas en la Constitución y la ley. Tendrán el deber de coordinar acciones para el cumplimiento de sus fines y hacer efectivo el goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitución.”

NOTA: Esto es lo que jurídicamente se conoce como el principio de legalidad. De acuerdo a este principio, el Consejo Directivo del IESS no tiene competencia para pronunciarse y decidir afiliaciones obligatorias sin relación de dependencia, toda vez que éstas se establecen solo por ley.

“Art. 371.- Las prestaciones de la seguridad social se financiarán con el aporte de las personas aseguradas en relación de dependencia y de sus empleadoras o empleadores; con los aportes de las personas independientes aseguradas; con los aportes voluntarios de las ecuatorianas y ecuatorianos domiciliados en el exterior; y con los aportes y contribuciones del Estado.

…….

COMENTARIO: De acuerdo a este texto es evidente que no se contempla en el financiamiento de la seguridad social valores referidos a afiliaciones obligatorias sin relación de dependencia, toda vez que esta figura no ha estado nunca antes contemplada en la Constitución ni en la Ley de Seguridad Social.

LEY DE SEGURIDAD SOCIAL

“Art. 2.- SUJETOS DE PROTECCION.- Son sujetos obligados a solicitar la protección del Seguro General Obligatorio, en calidad de afiliados, todas las personas que perciben ingresos por la ejecución de una obra o la prestación de un servicio físico o intelectual, con relación laboral o sin ella; en particular:

a. El trabajador en relación de dependencia;

b. El trabajador autónomo;

c. El profesional en libre ejercicio;

d. El administrador o patrono de un negocio;

e. El dueño de una empresa unipersonal;

f. El menor trabajador independiente; y,

g. Los demás asegurados obligados al régimen del Seguro General Obligatorio en virtud de leyes y decretos especiales.”

Nota: El texto en negrilla “…obligados a solicitar la protección…” fue declarado inconstitucional por el fondo y suspendidos sus efectos por la Resolución del Tribunal Constitucional No. 052-2001-RA (R.O. 525-S, 16-II-2005), en cuya parte resolutiva se establece:

Tribunal Constitucional: “Se debe distinguir entre afiliación de quien labora en relación de dependencia, al que hace referencia el inciso primero del artículo 2 de la de quien labora autónomamente, como aparece en el inciso segundo, pues, en el primer caso deberá ser el empleador quien solicite la afiliación correspondiente, ya que, en caso contrario, se dejaría en desprotección al trabajador e incluso, en la práctica, el seguro general obligatorio se tomaría en facultativo al no existir consecuencias jurídicas precisas en caso de no afiliación, lo que no ocurre cuando el sujeto obligado es el empleador;

En el caso de no existir relación de dependencia, la obligación de solicitar la afiliación al seguro general obligatorio o al seguro social campesino debe corresponder al beneficiario, pues, caso contrario, el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social no contará con la base de datos necesaria para otorgar las prestaciones a quien corresponda; Por lo expresado, se declara la inconstitucionalidad de la frase “obligados a solicitar la protección” que aparece en el inciso primero del artículo 2 de la Ley de Seguridad Social…”

“Art. 9.- Definiciones.- Para los efectos de la protección del Seguro General Obligatorio:

b. Es trabajador autónomo toda persona que ejerce un oficio o ejecuta una obra o realiza regularmente una actividad económica, sin relación de dependencia, y percibe un ingreso en forma de honorarios, comisiones, participaciones, beneficios u otra retribución distinta al sueldo o salario;

c. Es profesional en libre ejercicio toda persona con título universitario, politécnico o tecnológico que presta servicios a otras personas, sin relación de dependencia, por sí misma o en asociación con otras personas, y percibe un ingreso en forma de honorarios, participaciones u otra retribución distinta al sueldo o salario;”

Art. 10.- Reglas de protección y exclusión.- (Sustituido por el Art. 1 de la Ley s/n, R.O. 323-S, 18-XI-2010).- En la aplicación de los programas de aseguramiento obligatorio, se observarán las siguientes reglas de protección y exclusión:

……..

b. El trabajador autónomo, el profesional en libre ejercicio, el administrador o patrono de un negocio, el dueño de una empresa unipersonal, el menor independiente, que voluntariamente se afiliaren al IESS, estarán protegidos contra todas las contingencias enunciadas en el artículo 3 de esta Ley, excepto la de cesantía;

……..

COMENTARIO: La norma de ley destaca la voluntad del trabajador autónomo para decidir o no su afiliación al IESS.

“Art. 11.- Materia gravada.- (Reformado por la Disposición reformatoria sexta, num. 2, de la Ley s/n, R.O. 351-S, 29-XII-2010).- Para efectos del cálculo de las aportaciones y contribuciones al Seguro General Obligatorio se entenderá que la materia gravada es todo ingreso regular, susceptible de apreciación pecuniaria, percibido por el afiliado con motivo de la realización de su actividad personal, en cada una de las categorías ocupacionales definidas en el artículo 9 de esta Ley.

COMENTARIO: Se entendería que la definición de materia gravada como “todo ingreso regular” estaría referida únicamente al seguro general obligatorio en relación de dependencia, en razón de que la legislación no ha dispuesto el seguro general obligatorio a las personas sin relación de dependencia.

“Art. 12.- Determinación de la materia gravada.- Para la determinación de la materia gravada, el IESS se regirá por los siguientes principios:

a. Principio de Congruencia.- Todos los componentes del ingreso percibido por el afiliado que formen parte del cálculo y entrega de las prestaciones del Seguro General Obligatorio constituyen materia gravada para efectos del cálculo y recaudación de las aportaciones y contribuciones.

b. Principio del Hecho Generador.- La realización de cualquier actividad remunerada por parte de los sujetos obligados a solicitar la protección del Seguro General Obligatorio, según el artículo 2 de esta Ley, es el hecho generador de las aportaciones y contribuciones a cada uno de los seguros sociales administrados por el IESS.

c. Principio de la Determinación Objetiva.- El IESS como ente regulador de las aportaciones y contribuciones al Seguro General Obligatorio deberá determinar objetivamente la materia gravada de los afiliados en relación de dependencia, y sólo se hará excepción de aquellos componentes del ingreso laboral, en dinero o en especie, que excedan los límites máximos de imposición establecidos en esta Ley.”

COMENTARIO: La definición del concepto Hecho Generador está contenida en el artículo 16 del Código Tributario (R.O. Suplemento 38 de 14 de junio de 2005) y podría ser pertinente para atribuir la calidad de tributo a la aportación al IESS. (¿?)

Art. 13.- Base presuntiva de aportación.- Para los afiliados sin relación de dependencia cuyo ingreso realmente percibido sea de difícil determinación, el IESS definirá anualmente, para cada una de las categorías especiales más relevantes en el mercado de trabajo, una base presuntiva de aportación (BPA) que expresará, en múltiplos o submúltiplos del sueldo o salario mínimo de aportación al Seguro General Obligatorio, la cuantía de la materia gravada.

COMENTARIO: Cuando se habla de “…las categorías especiales más relevantes en el mercado de trabajo,…”, es evidente que se refiere a ingresos del trabajo, y que por tanto estarían excluidas otras clases de renta, como por ejemplo rentas del capital (dividendos), rentas de arrendamiento, etc.

“Art. 15.- Cálculo de aportaciones.- Las aportaciones obligatorias, individual y patronal del trabajador en relación de dependencia, se calcularán sobre la materia gravada, con sujeción a los resultados de los estudios actuariales independientes contratados por el IESS.

La aportación individual obligatoria del trabajador autónomo, el profesional en libre ejercicio, el patrono o socio de un negocio, el dueño de una empresa unipersonal, el menor trabajador independiente, y los demás asegurados obligados al régimen del Seguro Social Obligatorio en virtud de leyes y decretos especiales, se calculará sobre la Base Presuntiva de Aportación (BPA), definida en el artículo 13 de esta Ley, en los porcentajes señalados en esta Ley y su ulterior variación periódica, con sujeción a los resultados de los estudios actuariales independientes, contratados por el IESS, que tomarán en cuenta el perfil económico y social del afiliado, la naturaleza de las contingencias, y los índices de siniestralidad de cada riesgo protegido.”

“Art. 18.- Principios de organización.- El IESS estará sujeto a las normas del derecho público, y regirá su organización y funcionamiento por los principios de autonomía, división de negocios, desconcentración geográfica, descentralización operativa, control interno descentralizado y jerárquico, rendición de cuentas por los actos y hechos de sus autoridades, y garantía de buen gobierno, de conformidad con esta Ley y su Reglamento General.

Autonomía.- La autonomía normativa, técnica, administrativa, financiera y presupuestaria, la ejercerá el IESS a través del Consejo Directivo, mediante la aprobación de normas técnicas y la expedición de reglamentos y resoluciones que serán de aplicación obligatoria en todos los órganos y dependencias del Instituto.”

………

COMENTARIO: Cuando dice “…aplicación obligatoria en todos los órganos y dependencias del Instituto”, es obvio que no es de aplicación general. Es decir, obliga solo a funcionarios del IESS y no a terceros.

Art. 27.- Atribuciones.- El Consejo Directivo tendrá a su cargo:

a. La aprobación de las políticas y los programas de aplicación del Seguro General Obligatorio;

b. La regulación administrativa para la prestación del Seguro General Obligatorio;”

……..

COMENTARIO: No es atribución del Consejo Directivo establecer una afiliación obligatoria sin relación de dependencia, que no contempla la Constitución ni la ley, y por tanto tampoco establecer porcentaje de aportes a los no obligados, contraviniendo así el principio de legalidad.

“Art. 185.- Jubilación ordinaria de vejez.- Se acreditará derecho vitalicio a jubilación ordinaria de vejez cuando el afiliado haya cumplido sesenta (60) años de edad y un mínimo de trescientos sesenta (360) imposiciones mensuales o un mínimo de cuatrocientos ochenta (480) imposiciones mensuales sin límite de edad.”

COMENTARIO: Los afiliados obligados sin relación de dependencia que sean de la tercera edad recibirían su jubilación ordinaria de vejez en la tumba.

LEY DE EMPRESAS UNIPERSONALES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

“Art. 30.- La empresa unipersonal de responsabilidad limitada, se constituirá mediante escritura pública otorgada por el gerente-propietario, que contendrá:

……..

Inciso segundo: “La relación entre el gerente-propietario y la empresa no tendrá carácter laboral, por lo que dicha relación y la asignación mensual anteriormente mencionada no estarán sujetas al Código del Trabajo ni a la Ley del Seguro Social Obligatorio.”

CODIGO TRIBUTARIO

“Art. 16.- Hecho generador.- Se entiende por hecho generador al presupuesto establecido por la ley para configurar cada tributo.”

NOTA: Si el aporte al IESS se considera como tributo habría la posibilidad de aplicar el art. 298 del Código integral Penal.

CODIGO INTEGRAL PENAL

“Art. 298.- Defraudación tributaria.- La persona que simule, oculte, omita, falsee o engañe en la determinación de la obligación tributaria, para dejar de pagar en todo o en parte los tributos realmente debidos, en provecho propio o de un tercero, será sancionada cuando:

15. Omita ingresos, incluya costos, gastos, deducciones, exoneraciones, rebajas o retenciones falsas o inexistentes o superiores a las que procedan legalmente, para evitar el pago de los tributos debidos.”

En los casos de los numerales del 15 al 17, será sancionada con pena privativa de libertad de cinco a siete años. Cuando los impuestos defraudados superen los cien salarios básicos unificados del trabajador en general, será sancionada con el máximo de la pena privativa de libertad prevista para estos delitos.”

III

CUESTIONAMIENTOS

“Art. 66.- Se reconoce y garantizará a las personas:

……..

4. Derecho a la igualdad formal, igualdad material y no discriminación.”

COMENTARIO: En el caso de los empleados en relación de dependencia la carga impositiva es menor en comparación a los trabajadores autónomos. Esta diferencia no está acorde a la garantía constitucional de la igualdad formal y material.

Por qué al afiliado obligatorio sin relación de dependencia se exige un 20.5%, cuando al afiliado en relación de dependencia se exige el 9.45%?

25. El derecho a acceder a bienes y servicios públicos y privados de calidad, con eficiencia, eficacia y buen trato, así como a recibir información adecuada y veraz sobre su contenido y características.

COMENTARIO: Es de conocimiento público que los servicios prestados por el IESS están lejos de ser de calidad, eficientes y eficaces. De esta manera, se incumple ampliamente el precepto constitucional garantizado a todos los ciudadanos.

Art. 226 de la Constitución: Este artículo garantiza el principio de legalidad, bajo el cual los servidores públicos podrán hacer únicamente lo permitido por una ley expresa. Los funcionarios del IESS no se pueden atribuir competencias meramente establecidas en resoluciones o reglamentos.

RESOLUCIÓN IESS CD 464

29 DE ENERO, 2014

“Artículo 4.- Base presuntiva de aportación.- La materia gravada no será inferior a la base imponible calculada para fines de declaración del impuesto a la renta; la cual, dividida para doce (12) no será menor al salario básico unificado.”

COMENTARIO: La base imponible puede ser consecuencia de una suma de rentas, como por ejemplo ingresos de sueldo por empleo a medio tiempo en relación de dependencia, ingresos por libre ejercicio profesional, ingresos por utilidades o dividendos de acciones o participaciones en empresas, etc.

CONSULTA: Qué ocurriría si se declaran ingresos del exterior que ya tributaron en el exterior como consecuencia de los convenios por doble tributación?

“Art. 185.- Jubilación ordinaria de vejez.- Se acreditará derecho vitalicio a jubilación ordinaria de vejez cuando el afiliado haya cumplido sesenta (60) años de edad y un mínimo de trescientos sesenta (360) imposiciones mensuales o un mínimo de cuatrocientos ochenta (480) imposiciones mensuales sin límite de edad.”

…….

COMENTARIO: La Resolución IESS CD 464 no especifica si una persona que goza del derecho vitalicio por vejez deberá volver a afiliarse y continuar sus aportaciones en caso de que realice una actividad comercial productiva.

OPINIÓN IESS: El Director Nacional de Afiliación y Cobertura del IESS, Raúl López, en entrevista a diario EL COMERCIO, marzo 7, 2014, dice:

“Los trabajadores autónomos como taxistas, costureras, vendedores, el dueño de un negocio y cualquier persona que tiene una remuneración por alguna actividad económica están obligados a afiliarse bajo el régimen de afiliación obligatoria sin relación de dependencia…”.

CONSULTA: De la opinión del Director Nacional de Afiliación y Cobertura del IESS se interpretaría que una persona, siendo tercera edad y beneficiario del derecho a jubilación, en caso de percibir una remuneración por una actividad económica, debería nuevamente afiliarse y realizar las aportaciones adicionales?

DERECHO IRRENUNCIABLE: Es la opción del titular del derecho ejercerlo o no, según como mejor le parezca. Ejemplo: Los derechos del trabajador son irrenunciables. Un trabajador o empleado en relación de dependencia es despedido intempestivamente. Su derecho es demandar para reclamar sus indemnizaciones. Sin embargo, el trabajador o empleado, por cualquier consideración, puede decidir no ejercer su derecho a demandar.

TERCERA EDAD: Qué ocurre con aquella persona de 70 años que sigue profesionalmente activo? Con un ingreso promedio de $8.000 al mes, a manera de ejemplo, totalizaría ingreso anual por $96.000, que multiplicado por 20.5% es igual a $24.000/año, es decir 3 o 4 veces más caro que el más costoso y calificado seguro privado!

JUBILACIÓN: Cuándo se le pagaría la jubilación, que exige un período mínimo de afiliación de 30 años?

SEGUROS PRIVADOS: Debería exceptuarse de obligación obligatoria sin relación de dependencia a aquellas personas que prueben documentadamente que tienen contratos de seguros privados, bastante menos costosos y más eficientes.

ACTUARIA: Convendría hacer la consulta para ver si conocen valor del déficit actuarial del IESS

IV

ALTERNATIVAS DE SOLUCIÓN

ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD:

“Art. 436.- La Corte Constitucional ejercerá, además de las que le confiera la ley, las siguientes atribuciones:

…….
2. Conocer y resolver las acciones públicas de inconstitucionalidad, por el fondo o por la forma, contra actos normativos de carácter general emitidos por órganos y autoridades del Estado. La declaratoria de inconstitucionalidad tendrá como efecto la invalidez del acto normativo impugnado.”

ACCIÓN DE PROTECCIÓN:

Constitución: “Art. 88.- La acción de protección tendrá por objeto el amparo directo y eficaz de los derechos reconocidos en la Constitución, y podrá interponerse cuando exista una vulneración de derechos constitucionales, por actos u omisiones de cualquier autoridad pública no judicial; contra políticas públicas cuando supongan la privación del goce o ejercicio de los derechos constitucionales;…”.

DERECHO A LA RESISTENCIA:

Constitución: “Art. 98.- Los individuos y los colectivos podrán ejercer el derecho a la resistencia frente a acciones u omisiones del poder público o de las personas naturales o jurídicas no estatales que vulneren o puedan vulnerar sus derechos constitucionales, y demandar el reconocimiento de nuevos derechos.

V

INCIDENCIA ECONÓMICA DEL APORTE DEL 20.5%

Adjunto cuadro ilustrativo comparativo con los valores por impuesto a la renta, cuyos resultados son asombrosos! Me he permitido reformular títulos, por razones de espacio, que permita una mejor graficación.

Fuente: Anchundia (@Diosdad0) 3/6/14, 16:56

Les comparto una hoja de cálculo con el efecto que podría tener en sus bolsillos la decisión tomada por el IESS dropbox.com/s/5s7ue0ysyrbd…

 

ATENTAMENTE,

 

 

 

DR. MIGUEL FALCONI PUIG                                          AB. DAVID NAJERA OBANDO

mfalconi@falconipuig.com                                              dnajera@falconipuig.com

 

 

SITUACIÓN ACTUAL

SIN APORTES AL IESS

INGRESO
MENSUAL

INGRESO
ANUAL

APORTE
IESS 0%

IMPUESTO RENTA
TOTAL ANUAL

COSTO
IMPUESTO RENTA

1.000

12.000

0

0

0

1.500

18.000

0

0

0

2.000

24.000

0

80

80

2.500

30.000

0

463

463

3.000

36.000

0

1.257

1.257

3.500

42.000

0

2.157

2.157

4.000

48.000

0

3.057

3.057

4.500

54.000

0

3.988

3.988

5.000

60.000

0

5.188

5.188

5.500

66.000

0

6.388

6.388

6.000

72.000

0

7.588

7.588

6.500

78.000

0

9.025

9.025

7.000

84.000

0

10.525

10.525

7.500

90.000

0

12.025

12.025

8.000

96.000

0

13.666

13.666

8.500

102.000

0

15.466

15.466

9.000

108.000

0

17.266

17.266

9.500

114.000

0

19.066

19.066

10.000

120.000

0

20.879

20.879

10.500

126.000

0

22.979

22.979

11.000

132.000

0

25.079

25.079

11.500

138.000

0

27.179

27.179

12.000

144.000

0

29.279

29.279

12.500

150.000

0

31.379

31.379

13.000

156.000

0

33.479

33.479

 

ESCENARIO A

APORTES AL IESS

DEDUCIBLES DE IMPUESTO A LA RENTA

APORTE

IESS 20,6%

IMPUESTO RENTA
TOTAL ANUAL

COSTO APORTE
+ RENTA

INCREMENTO

2.472

0

2.472

2.472

3.708

0

3.708

3.708

4.944

0

4.944

4.865

6.180

0

6.180

5.717

7.416

321

7.737

6.480

8.652

862

9.514

7.357

9.888

1.574

11.462

8.405

11.124

2.288

13.412

9.424

12.360

3.003

15.363

10.175

13.596

3.718

17.314

10.925

14.832

4.622

19.454

11.866

16.068

5.575

21.643

12.618

17.304

6.528

23.832

13.306

18.540

7.480

26.020

13.995

19.776

8.581

28.357

14.691

21.012

9.772

30.784

15.318

22.248

10.963

33.211

15.945

23.484

12.154

35.638

16.572

24.720

13.450

38.170

17.291

25.956

14.879

40.835

17.856

27.192

16.309

43.501

18.421

28.428

17.738

46.166

18.986

29.664

19.167

48.831

19.551

30.900

20.596

51.496

20.117

32.136

22.232

54.368

20.888

 

ESCENARIO B

APORTES AL IESS

NO DEDUCIBLES DE IMPUESTO A LA RENTA

APORTE

IESS 20,6%

IMPUESTO RENTA
TOTAL ANUAL

GRAVAMEN
ESTATAL TOTAL

INCREMENTO

2.472

0

2.472

2.472

3.708

0

3.708

3.708

4.944

80

5.024

4.944

6.180

463

6.643

6.180

7.416

1.257

8.673

7.416

8.652

2.157

10.809

8.652

9.888

3.057

12.945

9.888

11.124

3.988

15.112

11.124

12.360

5.188

17.548

12.360

13.596

6.388

19.984

13.596

14.832

7.588

22.420

14.832

16.068

9.025

25.093

16.068

17.304

10.525

27.829

17.304

18.540

12.025

30.565

18.540

19.776

13.666

33.442

19.776

21.012

15.466

36.478

21.012

22.248

17.266

39.514

22.248

23.484

19.066

42.550

23.484

24.720

20.879

45.599

24.720

25.956

22.979

48.935

25.956

27.192

25.079

52.271

27.192

28.428

27.179

55.607

28.428

29.664

29.279

58.943

29.664

30.900

31.379

62.279

30.900

32.136

33.479

65.615

32.136

 NOTA:

POR EL MOMENTO NO ESTÁ CLARO SI LOS APORTES AL IESS DE LOS TRABAJADORES SIN RELACIÓN DE DEPENDENCIA PODRÁN SER DEDUCIDOS (REBAJADOS O DESCONTADOS) COMO UN GASTO PARA LA DETERMINACIÓN DE LA BASE IMPONIBLE DEL IMPUESTO A LA RENTA

 


[1] Link: http://www.iess.gob.ec/es/web/mobile/home/-/asset_publisher/0hbG/content/el-iess-a-la-ciudadania/10174?redirect=http%3A%2F%2Fwww.iess.gob.ec%2Fes%2Fweb%2Fmobile%2Fhome%3Fp_p_id%3D101_INSTANCE_0hbG%26p_p_lifecycle%3D0%26p_p_state%3D

UN PASO ATRÁS EN LA PROTECCION DE DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL

 Por Juan Manuel Baquero

El fortalecimiento de la protección de derechos de Propiedad Intelectual a nivel mundial ha seguido un largo proceso, y la legislación ecuatoriana se encontraba en una buena etapa de desarrollo en esta materia, procurando brindar soluciones a las nuevas necesidades de la sociedad actual.

El desarrollo normativo del reconocimiento y protección a la Propiedad intelectual se compone de tres etapas iniciales, la primera en 1710 con el estatuto de la Reina Ana, seguida en segundo lugar por la Ley de 1789 del estado de Massachussets en los Estados Unidos de América y, finalmente, el decreto de 1791 de la Asamblea Constituyente Francesa.

En estos tres acontecimientos, su carácter de bien jurídico protegido fue definido claramente, pero se necesitó de un largo proceso de desarrollo normativo regulador, de todas aquellas relaciones sociales, económicas, personales y colectivas donde la Propiedad Intelectual tomó presencia, hasta que su reconocimiento y protección fue incluido en las legislaciones sobre Derecho de Autor y Propiedad Industrial de varios países del mundo, en base a los convenios de Paris y Berna de 1883 y 1886 respectivamente.

El reconocimiento y protección de la Propiedad Intelectual es tan importante que en 1948 fue incluido como Derecho Humano por la Asamblea General de las Naciones Unidas y la Declaración Americana de los Derechos Humanos.

Sin embargo, no es suficiente sólo reconocer el valor sustancial de los derechos de Propiedad Intelectual, sino también contar con herramientas adecuadas para la protección de estos derechos.

La protección legal que se puede ofrecer a los bienes jurídicos industriales, así como a los autorales, es una protección que se direcciona en impedir el uso y aprovechamiento no autorizado de los derechos que fueron reconocidos por las legislaciones de cada país a sus respectivos titulares.

Con el fin de proteger a sus titulares frente a actuaciones ilícitas por parte de terceros, entre otras medidas, se ha recurrido al Derecho Penal para tipificar ciertas conductas antijurídicas que puedan atentar contra los derechos de carácter intelectual y patrimonial de cada titular; pues, en muchas ocasiones, que nos demuestra la experiencia, ha sido la única vía cierta para lograr un efectivo respeto a estos derechos.

Al respecto se pronuncia la autora  Bianchi Pérez:

“…si se han de adaptar las prácticas comerciales leales y si se han de impedir los abusos y violaciones, debe fortalecerse el marco jurídico dentro del cual se explotará, por lo cual el derecho penal tiene significado si sus disposiciones logran ser efectivas a fin de reprimir y consecuencialmente impedir estas conductas delictuales que dañan y ponen en peligro no sólo al titular de las mismas, sino a la salud, confianza y seguridad nacional con gravísimas reparaciones internacionales” (Bianchi Pérez, 2001-2002: 137. Jaramillo, 1994: 98)

Desde 1998, a través de la Ley de propiedad intelectual, la legislación ecuatoriana siguió estos lineamientos, puesto que se apoyaba en el derecho penal para regular las conductas que puedan atentar en contra de los derechos de Propiedad Intelectual.

Lamentablemente, esto cambiará próximamente, cuando el Código Orgánico Integral Penal, según su Disposición Final, entre en vigencia, en ciento ochenta días contados a partir de su publicación en el Registro Oficial.

En efecto, el pasado 28 de enero de 2014, la Asamblea Nacional expidió el Código Orgánico Integral Penal (“COIP”), publicado en el Registro Oficial S. 180 del 10 de febrero de 2014, en el cual, dentro de las disposiciones derogatorias, encontramos la vigésimo segunda:

“Deróguese los artículos 319 al 331, y el segundo inciso del artículo 342 de la Codificación de la Ley de Propiedad Intelectual publicada en el Suplemento del Registro oficial No. 426 del 28 de diciembre de 2006.”

Los artículos a los que se refiere la citada disposición derogatoria, se encuentran contenidos en el Capítulo III “De los Delitos y las Penas” de la Ley de Propiedad Intelectual, por lo tanto, la Función Legislativa ha decidido eliminar en su totalidad los delitos en contra de la Propiedad Intelectual.  El resultado de esto es que estos derechos, reconocidos en la Constitución de la Republica en su artículo 322, quedan sin la posibilidad de ser resguardados bajo la tutela del derecho penal.

La Propiedad Intelectual es un derecho humano, constitucional y de desarrollo especial en los ordenamientos jurídicos de diversas naciones, que necesita, al igual que muchos otros derechos, una especial protección que garantice su cumplimiento e inviolabilidad, protección que se debe plasmar también dentro del derecho penal.  En caso contrario, no se contará con los mecanismos legales suficientes para lograr una sanción punitiva que asegure los derechos de cada titular.

Restricción a las importaciones de productos cosméticos

Por David Nájera

De acuerdo al plan de trabajo del Ministerio de Industrias y Productividad, la intención del Gobierno es reforzar e incrementar la producción nacional de varios bienes, entre ellos los cosméticos. De esta manera, en afán de estimular la industria ecuatoriana, en los últimos meses se ha publicado una serie de normas que regulan y restringen la importación de productos cosméticos al Ecuador.

Además, se ha suscrito un convenio entre la Asociación Ecuatoriana de Productores y Comercializadores de Cosméticos, Perfumes y Productos de Cuidado Corporal (PROCOSMETICO) y el Ministerio de Industrias y Productividad. En el mencionado acuerdo, se limita la importación de cosméticos y productos relacionados, de la siguiente manera:

% de Reducción importaciones

25%

Mes

US$ máximo importación mensual
Enero

25.643,72

Febrero

23.518,20

Marzo

22.449,69

Abril

18.501,60

Mayo

19.630,50

Junio

17.751,14

Julio

18.080,32

Agosto

19.481,38

Septiembre

17.564,41

Octubre

17.299,79

Noviembre

18.451,04

Diciembre

7.675,04

Total Anual

226.046,82

*Fuente: convenio suscrito entre PROCOSMETICO y el Ministerio de Industrias y Productividad el 16 de enero de 2014. ANEXO 1

Adicionalmente, el convenio suscrito establece que las empresas extranjeras que importen y comercialicen productos cosméticos en el Ecuador, podrán mantener su cuota de importación hasta el primer trimestre del año 2014. Luego de esta fecha tendrán una reducción del cupo de importación del 25% para el 2014 y 2015. Es decir, cada mes, luego del primer trimestre del 2014, las importaciones de cosméticos y productos relacionados deberá bajar al 67.21% de lo que en la actualidad se importa.

Finalmente, veremos cuáles son los resultados de estas prácticas comerciales adoptadas por el Gobierno. Deberemos estar atentos a las observaciones que se presenten y vigilantes al mantenimiento del libre mercado y de las competencias comerciales leales.

¿QUÉ REFORMAS LEGALES SE ESPERAN EN EL 2014?

La Función Legislativa se prepara para culminar con algunos Proyectos de Ley en este año 2014, así como iniciar el conocimiento de otros que aún no ha recibido. Las más importantes y que más polémica han creado a lo largo de sus debates son las siguientes:  

CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL (COIP):

Acaba de ser aprobado por la Asamblea Nacional y, según la disposición final, entrará en vigencia en 180 días contados a partir de su promulgación en el Registro Oficial, con excepción de las disposiciones reformatorias al Código Orgánico de la Función Judicial, que entrarán en vigencia a partir de la publicación de este Código en el Registro Oficial.

El COIP es considerado como una innovación en el ámbito legislativo ecuatoriano ya que reúne tres códigos de materia penal en uno solo. Está dividido en tres libros: De las infracciones, del procedimiento y de la ejecución; derogando así al Código Penal, al Código de Procedimiento Penal y al Código de Ejecución de Penas. La creación de este nuevo cuerpo legal ha generado polémica en el común colectivo, especialmente dentro de los médicos por el artículo 146 que sanciona la mala práctica profesional. Más allá de esta controversial reforma, referiré brevemente otros temas controversiales:

  • Responsabilidad Penal de la Persona Jurídica.-

El artículo 49 establece que las personas jurídicas nacionales o extranjeras de derecho privado serían penalmente responsables, evidentemente, sin despenalizar a las personas naturales que cometan infracciones en representación de dichas personas jurídicas. Si analizamos a la prenombrada atribución de responsabilidad junto con el principio de igualdad, llegaríamos a la conclusión de que las personas jurídicas de derecho público como son las empresas públicas, deberían adquirir de igual manera dicha responsabilidad penal.

Debido a la naturaleza de la persona, la pena de privación de libertad no podría ser aplicada, y por lo tanto se crean diferentes medidas punitivas para los infractores, como por ejemplo multas, clausura temporal o definitiva de los locales o establecimientos, servicio comunitario, reparación integral de daños ambientales, extinción de la persona jurídica, entre otras.

  • Delitos contra el derecho al trabajador y la Seguridad Social.-

La Asamblea Nacional tomando en consideración la consulta popular del 07 de mayo de 2011, tipificó dos delitos dentro de los artículos 242 y 243. El primero habla de la retención ilegal de aportaciones a la seguridad social, disponiendo una pena privativa de libertad de uno a tres años para los infractores, y el segundo establece la responsabilidad penal por la falta de afiliación al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social por parte de una persona jurídica.

Se tipificó como contravención sancionada con pena privativa de libertad para los empleadores (personas naturales) que no afilien a sus trabajadores al seguro social obligatorio.

  • Delitos contra el Régimen de Desarrollo.-

El enriquecimiento privado no justificado incluido en el COIP respondería de igual manera a la consulta popular del 07 de mayo de 2011, creando dos delitos dentro de la sección quinta “Delitos contra el Régimen de Desarrollo” ampliando los delitos por enriquecimiento ilícito y los tributarios establecidos actualmente en el Código de la materia. El artículo 297, establece que la persona que incremente su patrimonio injustificadamente será sancionada con multas de hasta el doble del incremento patrimonial y penas privativas de libertad de hasta siete años, dependiendo del incremento patrimonial injustificado.

Se considera también el delito de defraudación tributaria, en el artículo 298, como infracción en contra del régimen de desarrollo y son veinte las circunstancias por los cuales una persona puede ser sancionada en caso de defraudación a la Administración Tributaria y las penas, para personas naturales, son privativas de libertad que van de uno a siete años, dependiendo la gravedad de la infracción; y, para personas jurídicas, hasta la extinción de la persona jurídica y multas de cincuenta a cien salarios básicos. 

LEY PARA EL FORTALECIMIENTO Y OPTIMIZACIÓN DEL SECTOR SOCIETARIO Y BURSÁTIL:

Este proyecto de ley se encuentra a la espera de la aprobación del Pleno de la Asamblea Nacional. El eje central sería el fortalecimiento del sector productivo del país brindando mejores mecanismos de desarrollo para las compañías.

Los temas principales que se desarrollan en este Proyecto de Ley serían los relacionados al sistema bursátil y al mercado de valores. Sin embargo, también se plantean reformas en el sector societario que valen la pena analizar.

Los asambleístas a cargo del proyecto consideran necesario simplificar el trámite de constitución de sociedades implementando un sistema en el que se pueda constituir una compañía en pocas horas e incluso en línea a través de un portal de la Superintendencia de Compañías en el internet. Esta reforma sería realmente innovadora y fomentaría el desarrollo del sector empresarial a nivel nacional. Las compañías extranjeras que estén interesadas en domiciliar sus sucursales se verían beneficiadas por estos nuevos sistemas a implementarse.

En la reforma planteada, las compañías no podrán tener más de un objeto social. Lo cual podría afectar a las empresas que realizan varios negocios dentro del giro de su actividad. Esta reforma afectaría al principio de libertad de empresa, en el sentido de que cada compañía debería tener la potestad autónoma de decidir en qué actividades involucrarse. La normativa debería permitir a las compañías tener varios objetos sociales siempre que no sean totalmente distintos al giro de la actividad principal.

Seria inoportuno determinar si las mencionadas reformas a la Ley de Compañías brindarían cambio positivos o negativos al sector empresarial; sin embargo, podemos determinar que la mayoría de las reformas buscan atribuir a los organismos del Estado mayores facultades control hacia las instituciones de derecho privado.

LEY ORGÁNICA DE RECURSOS HÍDRICOS, USO Y APROVECHAMIENTO DEL AGUA:

Esta Ley debió ser aprobada hasta abril de 2009, según manda la Constitución de la República, Disposición Transitoria Primera, numeral 2. Actualmente, se está desarrollando la consulta pre legislativa sobre el contenido de algunos temas importantes del proyecto de ley. Una vez finalizada dicha consulta el pleno de la Asamblea Nacional deberá aprobarlo.

Sus objetivos tienen como base principal los derechos constitucionales del Buen Vivir como la salud, la alimentación, vivir en un ambiente sano, vida digna, entre otros. Este proyecto de ley busca interrelacionar a los derechos constitucionales antes mencionados con el Derecho Humano al agua.

Desde el año 2009, fecha en la que el proyecto de ley fue presentado ante la Asamblea Nacional, han existido divergencias entre los asambleístas y las comunidades, pueblos y nacionalidades del Ecuador.

Establecería que las entidades públicas, comunitarias o de economía popular y solidaria, tienen derecho preferente sobre el aprovechamiento del agua para la actividad productiva de envasado y para y para el aprovechamiento de las aguas termales.

OTRAS REFORMAS CUYOS TEXTOS NO HAN SIDO TODAVÍA ENVIADOS A LA ASAMBLEA NACIONAL: A través de declaraciones del Presidente de la República y de sus Ministros de Estado, conocemos que se estarían elaborando importantes proyectos de reformas, cuyos avances informaremos oportunamente. Entre otros:

  • CÓDIGO DEL TRABAJO: El Ministro de Relaciones Laborales ha puesto a disposición y discusión de la sociedad civil los ejes principales de la reforma integral a este cuerpo normativo. Existen al momento varias versiones, sin contar hasta la presente fecha con un texto definitivo.

 

  • CÓDIGO ORGÁNICO DE ECONOMÍA SOCIAL DEL CONOCIMIENTO: Por declaraciones públicas del Presidente de la República y otros funcionarios, conocemos que para finales de febrero de 2014, contaríamos con proyecto que sería puesto en conocimiento de los actores sociales involucrados. Principalmente, este Código plantearía reformas sustanciales al régimen de Propiedad Intelectual, Salud, Educación, entre otros.

 

 

  • CÓDIGO MONETARIO Y FINANCIERO: Finalmente, el señor Presidente ha anunciado que ya están trabajando en este Código que, según ciertos analistas económicos, plantearía que el Estado controle la liquidez monetaria en la economía ecuatoriana.

Juan Sebastián Flor Carrillo

Quito, enero de 2014

NUEVAS NORMAS DE ETIQUETADO RIGEN EN ECUADOR

El 29 de noviembre del año pasado entraron en vigencia las nuevas normas de etiquetado de productos alimenticios procesados, elaboradas por el Ministerio de Salud Pública del Ecuador, que complementan la autoridad de dicha entidad en materia publicitaria, tras la normativa de control de la publicidad y promoción de alimentos procesados, en vigencia desde el año 2011.

Entendiéndose por alimentos procesados todos aquellos alimentos que han sido sometidos a algún proceso de transformación, modificación o conservación.Entre las disposiciones más interesantes de esta normativa, encontramos que se prohíbe:

-          Afirmar que un producto por sí solo llena los requerimientos nutricionales de una persona;

-          Utilizar logos o sellos de asociaciones, fundaciones, federaciones o grupos colegiados que puedan ser relacionados con la calidad del producto, lo cual era típico de ciertos alimentos que se respaldaban de diversas sociedades privadas sin necesidad de verificar sus credenciales;

-          Realizar cualquier comparación en menoscabo de otros productos, aún cuando dichas comparaciones sean verdaderas, o aún cuando se trate de dos productos de un mismo fabricante. Asimismo, la redacción de la prohibición deja abierta la posibilidad de comparaciones, siempre que no exista menoscabo al producto comparado, por ejemplo, mediante la frase “tan bueno como …”;

-          Declarar propiedades no comprobables, lo cual se encuentra en conjunción con la Ley de defensa del consumidor;

-          Atribuir propiedades preventivas o terapéuticas para aliviar o curar cualquier enfermedad;

-          Utilizar imágenes de niños, niñas y adolescentes, lo cual se alinea con la Ley de la niñez y la adolescencia, lo cual representan un reto para los fabricantes y anunciantes de productos dirigidos directamente a los niños y adolecentes;

-          Utilizar imágenes que no correspondan con las características del producto, a fin de evitar sugerir a los consumidores propiedades que el producto no posee;

-          Indicar una frecuencia de consumo;

-          Utilizar imágenes de profesionales de la salud, a fin de evitar sugerir a los consumidores que el producto es saludable, recomendado por la comunidad médica o que posee algún efecto médico o terapéutico; y,

-          Utilizar imágenes de celebridades en productos con contenido medio o alto de grasas, azúcares o sal.

Complementariamente, el Ministerio ha establecido los rangos de grasas, azúcares y sal a ser considerados altos, medios y bajos, para alimentos procesados y bebidas, a fin de implementar un sistema de información a los consumidores, a través de un gráfico a manera de semáforo.

Así, todo alimento procesado deberá incorporar en su etiquetado un recuadro con tres barras informativas para indicar los contenidos alto, medio o bajo de grasa, sal y azúcares. En caso que el producto posea una concentración alta de cualquiera de estos elementos, deberá indicarlo con la barra de color rojo; en caso que la concentración sea media, la barra deberá ser de color amarillo; y, en caso que aquella sea baja, la barra será de color verde. En caso que el producto no posea alguno de los tres componentes, deberá indicarlo mediante la frase “No Posee” en una barra de color gris o blanco.

Los productos: sal, azúcar y grasas animales (manteca, mantequilla, etc.) no requieren aplicar el sistema gráfico en sus etiquetas, pero en cambio deberán incorporar la frase “Por su salud reduzca el consumo de este producto”.

Asimismo, los productos que contengan edulcorantes no calóricos (aspartamo, sacarina, ciclamato, etc.) deberán incorporar la frase “Este producto contiene edulcorante no calórico

Por otro lado, cuando un producto no contenga al menos el 50% del alimento natural en que se basa su formulación (p. ej. un jugo de fruta que contenga menos del 50% de fruta natural, reemplazado por saborizantes, espesantes, acidulantes, etc.) deberá incluir la frase “Este producto tiene menos del 50% del alimento natural en su contenido”.

Las bebidas energéticas que contengan cafeína, taurina y/o glucoronolactona deben llevar una frase previniendo que el producto no es recomendado para lactantes, niños, adolecentes, embarazadas, personas de la tercera edad, diabéticos, personas con sensibilidad a la cafeína y personas con enfermedades cardiovasculares y gastrointestinales; adicionalmente, deberán llevar otra frase ordenando no consumir estas bebidas antes, durante o después de realizar actividad física, ni conjuntamente con bebidas alcohólicas.

Los productos que contengan alimentos genéticamente modificados deberán incluir la frase “Contiene transgénicos”.

Finalmente, los productos que contienen la palabra “light” en sus etiquetas deberán realizar una comparación de nutrientes y/o el valor energético con otros productos, debiendo constar tal declaración en las etiquetas de los productos, a fin que el consumidor se encuentre informado del porqué dicho producto se puede considerar “light”.

Todos estos mensajes y frases poseen reglas específicas de ubicación dentro de las etiquetas, a fin que sean visibles al consumidor.

El reglamento contempla un período de transición de 360 días para que sus disposiciones se conviertan en obligatorias, durante el cual los productores deberán ajustar sus etiquetas a la nueva normativa, debiendo además actualizar los registros sanitarios obtenidos respecto de ellas.

Varios de los temas antes mencionados también serán incluidos en el Reglamento a la Ley de Comunicación, que estaría próximo a emitirse, por lo que estaremos pendientes de cualquier modificación que aquel pudiera introducir.

Juan José Arias

Quito, enero de 2014

ORGANIZACIONES SOCIALES ¿Conocen el funcionamiento del SUIOS y los plazos para actualizar información?

A partir del 20 de junio de 2013, con la publicación en el Suplemento Registro Oficial No. 19 del Reglamento del Sistema Unificado de Información de Organizaciones Sociales y Ciudadanas, las organizaciones sociales sin fines de lucro deberán cumplir con nueva normativa (SUIOS).

Las organizaciones sociales que se verán reguladas por el SUIOS y por lo tanto deberán ajustar sus estatutos a la nueva normativa son:

  1. Corporaciones;
  2. Fundaciones;
  3. Otras formas de organización social nacionales o extranjeras; y,
  4. Organizaciones con fines de gestión o control social, constituidas por instituciones o funciones del Estado, que solicitaren la incorporación al sistema.

Bajo la nueva normativa, las organizaciones sociales ya creadas deberán reformar sus estatutos en el plazo de 180 días contados desde el 20 de junio de 2013, a fin de contengan aspectos relacionados con el mecanismo de inclusión y exclusión de miembros en el cual se garantice el derecho al debido proceso, e incluir el régimen de solución de controversias internas.

De acuerdo al artículo Art. 7 del Reglamento en mención, serán obligaciones de las organizaciones civiles, entre otras:

  • Entregar a la entidad competente del Estado la documentación e información establecida en el Reglamento en forma completa y clara, incluyendo la que se generare en el futuro como consecuencia de la operatividad de la organización social;
  • Registrar, durante el último trimestre de cada año, en el portal del SUIOS, la declaración de los proyectos financiados con fondos provenientes del exterior incluyendo la fuente de financiamiento y el avance de los mismos;
  • Rendir cuentas a sus miembros a través de sus directivos o a la persona responsable para el efecto, al menos una vez por año, o por petición formal de una tercera parte o más de ellos. La obligación de los directivos de rendir cuentas se cumplirá respecto del período de sus funciones aún cuando estas hubieren finalizado;
  • Contribuir en el ámbito de sus objetivos, para el mejoramiento de las condiciones de vida de la población, especialmente de aquellos sectores que hayan sido excluidos o discriminados;
  • Respetar el derecho de sus asociados o de quienes por residir en una determinada jurisdicción o poseer una determinada calidad laboral, institucional, gremial, ocupacional o profesional específicas, relacionadas directamente con el objeto o la naturaleza y/o los fines de la organización, tienen el interés legítimo de participar en ella. Las organizaciones, que teniendo carácter territorial o siendo únicas en su territorio, no podrán negar el ingreso a las personas que tuvieren interés legítimo a participar en ella.

Así mismo, en el Reglamento se establecen cuáles serían los derechos que gozan las organizaciones civiles, a más de los contenidos en la Constitución:

  1. Obtener el certificado de existencia emitido por el RUOS;
  2.  Solicitar a las autoridades competentes la asistencia técnica y capacitación pertinente para la promoción y fortalecimiento de la organización social, y para el acceso a la información pública;
  3.  Acceder a través del portal web del SUIOS a la documentación e información pública de su organización y de las demás organizaciones sociales con las limitaciones establecidas en la Constitución y la Ley;
  4. Recibir información sobre la participación conjunta del Estado con las organizaciones sociales sobre el diseño, ejecución y control de los programas y/o proyectos de cogestión en beneficio de la colectividad; y,
  5. Promocionar y difundir los programas, proyectos o actividades que realicen o participen las organizaciones sociales en beneficio del interés público.

 Es importante que usted, como organización social cuente con el Registro Único de Organizaciones de la Sociedad Civil (RUOSC) a fin de obtener la Certificación de Existencia y Situación Legal de su organización, el mismo que constituye documento habilitante para el ejercicio de sus actividades. Los requisitos para su inscripción son:

  • RUC ( Es necesario el RUC, porque para solicitar la clave le pedirá la fecha de inscripción, cédula del representante legal, provincia y cantón donde sacaron el RUC)
  • Acuerdo Ministerial de creación otorgado por el Ministerio o Institución legalmente acreditada, en formato digital (PDF, DOC, JPG), con un peso menor a 6MB.
  • Estatutos legalmente inscritos en el Ministerio o Institución legalmente acreditada, en formato digital (PDF, DOC, JPG), con un peso menor a 6MB.
  • Directiva de la organización actualizada en el Ministerio o Institución legalmente acreditada, en formato digital (PDF, DOC, JPG), con un peso menor a 6MB.
  • Lista de Socios con su respectivo número de cédula mediante la plantilla adjuntada en el sistema.
  • También en el sistema encontrará preguntas de selección sobre la base de los fines y objetivos de la organización.

 En caso de que la organización realice un cambio en su Directiva, se deberá solicitar nuevamente el certificado antes mencionado.

Toda la información que necesita conocer para inscribirse la podrán encontrar en el sitio web de la Secretaria Nacional de Gestión de la Política http://www.sociedadcivil.gob.ec/

 Finalmente, existen plazos, contados a partir del 20 de junio de 2013, que deberán ser considerados para cumplir con las disposiciones del Reglamento y evitar ser sancionados:

  • 365 para actualizar información a través del SUIOS y señalar si realizan o no actividades de voluntariado de acción social y desarrollo o programas de voluntariado.
  • 180 días para reformar su Estatuto y con el objetivo de incluir procedimientos relacionados con las formas de inclusión y exclusión de miembros; y con el régimen de solución de controversias internas, siempre y cuando dichos requerimientos no consten actualmente en su Estatuto.

Por: Ma. Isabel Machado

Mala Práctica Profesional: Novedad Polémica en el Nuevo Código Orgánico Integral Penal

El domingo 13 de octubre de 2013 la Asamblea Nacional Ecuatoriana aprobó tres libros del nuevo Código Integral Penal con una mayoría intimidante. La aprobación no fue hecha si no en bloque, es decir no se trataba artículo por artículo si no que se decidió sobre todo el libro en su conjunto.

En los libros aprobados se incluyen temas como el tupo penal, sanciones y procedimiento. Existen varias novedades como el femicidio, nuevos sujetos procesales, el incremento de la pena máxima de privación de libertad y uno de los más controversiales: el homicidio culposo por mala práctica profesional esto es, cuando un profesional en el trajín habitual de su desempeño por una negligencia p falta de cuidado ocasiona la muerte de su paciente.

En el texto de la normativa en cuestión se señala que si por culpa, es decir sin dolo o sin la intención de realizar un acto como en este caso sin la intención de matar, una persona en el desempeño de su profesión ocasiona la muerte de otra, será sancionada con pena privativa de libertad de tres a cinco años y se le podrá inhabilitar del ejercicio profesional en un tiempo casi igual al de la mitad de la pena de privación de libertad.

En la actualidad no se encuentra tipificada una normativa similar a ésta es decir que vincule a los profesionales con el homicidio culposo que es la acción u omisión por la cual se priva de la vida a una persona sin que sea esta la intención, dicho de otro modo, sin dolo.

Desde que se presentó el proyecto de ley varios gremios de profesionales se han pronunciado en contra, sin embargo han sido los profesionales de la salud los más efusivos en esta lucha, incluso amenazado con renunciar en caso de que la normativa antes mencionada sea aprobada. El argumento del gremio de la salud radica en que su trabajo contrae debido a su naturaleza, muchos riesgos y que existen ocasiones en las cuales no está en manos de los médicos que un paciente muera o no.

Además, la normativa contiene varios vacios como por ejemplo no se menciona si la detención se realiza el momento en que la persona muere o en que se emite sentencia condenatoria; Se debe tener en cuenta que en la norma penal no cabe la interpretación, es decir se debe tomar en cuenta la literalidad de la norma por lo cual el hecho que esta norma contenga un vacío implica una inseguridad jurídica ¿Quién va a determinar en qué momento es legal aprehender al profesional?

Por lo anterior otra de las denuncias de los profesionales es que la norma pasa por alto el principio de inocencia consagrado en la constitución, el principio de inocencia radica en que uno es inocente hasta que se demuestre lo contrario. Considerando que la detención podría llevarse a cabo el momento en que muere la persona, el profesional no sería liberado sino hasta que haya sentencia absolutoria, por lo tanto se podría mencionar que en este caso es culpable hasta que no se demuestre lo contrario.

Así mismo se ha hecho mención a que existe una doble sanción por una misma falta, la pena no solo implica la privación de la libertad, e ir a una cárcel, sino también la suspensión profesional. Con lo anterior se estaría violando el principio general del derecho conocido como “non bis in ídem” o “ne bis in ídem” que constituye la prohibición de aplicar dos o más sanciones ente un mismo hecho.

Sobre este último tema, en el informe ciudadano emitido por el Presidente Rafael Correa Delgado, el pasado 19 de octubre de 2013, el primer mandatario señaló que coincidía en parte con los médicos ecuatorianos y mencionó que existen incongruencias y una mala redacción en cuanto al artículo referente al homicidio culposo por mala práctica profesional.

El primer mandatario ha reconocido errores en el texto de nuevo código y ha dejado claro que revisará su contenido, ha reiterado su poder de veto, pues en caso de ser necesario vetaría el texto y este volvería a la asamblea; sin embargo ha demostrado su desacuerdo con la medida  optada por los médicos y ha mencionado la opción de recurrir a profesionales extranjeros.

Si bien debido a que han existido negligencias profesionales que han terminado en catástrofes, existen situaciones que deben ser reguladas de manera especial, sobre todo teniendo en cuenta que el bien jurídico tutelado es la vida, al ser el más vulnerable debería ser el mejor protegido, sin embargo lo anterior no significa que por proteger a una pate de la relación se deba vulnerar los derechos de la otra parte.

Mejor dicho, el hecho de precautelar los derechos de los usuarios de los servicios de profesionales no implica que se deba pasar por alto el derecho de los profesionales a que se respete su debido proceso y los principios generales del derecho. Considero debería entrar en vigencia una norma que consiga un equilibrio y respeto de los derechos de las dos partes de una relación jurídica.

Confío en que el Presidente con su mejor criterio sabrá vetar la presente ley a fin de que no entre en vigencia una normativa que en lugar de evitar una vulneración de derechos propicie otra.

Por: Camila Mateus Villagómez

Limitación general de responsabilidad: Salvo indicación en contrario, los comentarios y las opiniones expresadas son de exclusiva responsabilidad de su autor (es) y no representan necesariamente el punto de vista de Falconi Puig Abogados.

 

Infracción a los Derechos Morales y Patrimoniales del autor Tito Jara

Tras pasar más de 12 años del Recurso de Apelación interpuesto por Carlos Naranjo Estrella en contra de la Resolución 008 de la Dirección de Derecho de Autor y Derechos Conexos que lo condenó por violaciones al derecho de autor de la obra de Tito Jara titulada NO JODAS JUANITO, el 16 de octubre de 2013, el Comité de Propiedad Intelectual del Instituto Ecuatoriano de Propiedad Intelectual resolvió confirmar parcialmente la decisión tomada por la Dirección de Derecho de Autor y Derechos Conexos y ratificar que en efecto existió una violación de derechos morales y patrimoniales de Tito Jara.  La Resolución ha confirmado lo ordenado en la etapa administrativa, el retiro del comercio de los ejemplares de la obra cinematográfica “Sueños en la Mitad del Mundo”,  la prohibición de reproducción, comunicación pública y distribución. El Comité sanciona a Carlos Naranjo Estrella la máxima multa establecida.

El Comité de Propiedad Intelectual ha analizado cuidadosamente todo el proceso que se inició en el año 2000 y ha concluido que existió el uso ilícito y no autorizado de la obra legalmente protegida NO JODAS JUANITO de propiedad de Tito Jara Hurtado,  obra la cual el señor Carlos Naranjo Estrella adaptó, reescribió y modificó para convertirlo en un guión cinematográfico con el nombre de DEBORAH que forma parte de una de las 3 historias que conforman el filme SUEÑOS EN LA MITAD DEL MUNDO.

El guión titulado NO JODAS JUANITO es una obra original susceptible de protección desde el momento en que fue escrita, por ende se han desvirtuado varios de los argumentos de Carlos Naranjo Estrella quien inicialmente señaló que la obra de Tito Jara no reúne los requisitos para ser protegida por el derecho de autor. A más de lo anterior, se ha brindado énfasis al peritaje oficial comparativo entre las obras en litigio realizado por Gustavo Guayasamin, en donde se ha precisado que no se encontraron similitudes en cuanto a la forma de los guiones objeto del proceso en virtud de que mientras el guión de NO JODAS JUANITO fue escrito por un estudiante universitario, el guión de DEBORAH fue reelaborado por gente profesional. Sin embargo, la autoridad se ha enfocado en el análisis y las coincidencias de fondo, el Comité de Propiedad Intelectual ha concluido que el guión DEBORAH carece de originalidad respecto del guión NO JODAS JUANITO.

Finalmente, el IEPI ha determinado que el señor Carlos Naranjo Estrella se atribuyó la autoría del cuento DEBORAH como parte integrante de la obra SUEÑOS DE LA MITAD DEL MUNDO. Este cuento no es original respecto de la obra denominada NO JODAS JUANITO de titularidad de Tito Jara, razón por la cual se considera que se vulneraron sus derechos. Se consideró también que la infracción se materializó en la adaptación sin autorización del titular.

Esta resolución del IEPI ha marcado un hito importante en el ámbito del Derecho de Autor  y en la originalidad de la obra de Tito Jara, quien comprometido con su calidad moral no descansó hasta que se haga justicia.  Tras varios años de esfuerzo, se  ha obtenido resultados favorables muy satisfactorios para el titular de una obra.

Nuestra Firma profesional asesoró desde el inicio al ahora reconocido cineasta ecuatoriano Tito Jara.

Por: Cecilia Falconi Pérez

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El futuro de la publicidad en Ecuador

O más bien debemos decir “el presente de la publicidad en Ecuador” ya vigente la ley orgánica de comunicación desde el 25 de junio de 2013, que en su sección V regula varios aspectos de la publicidad en Ecuador, mediante normas como por ejemplo:

-          Se prohíbe todo tipo de publicidad de bebidas alcohólicas y de cigarrillos.

-          La publicidad de productos alimenticios y de aquellos destinados a la salud deberán tener autorización previa del Ministerio  de Salud.

-          Toda publicidad difundida en el Ecuador deberá ser producida por personas o empresas ecuatorianas     (cuya mayoría del paquete accionario corresponda a ecuatorianos o a extranjeros radicados legalmente en el Ecuador).

-          La nómina de personas intervinientes en la realización y producción de la publicidad debe estar constituida en al menos un 80% por ecuatorianos o extranjeros radicados legalmente en el Ecuador.

-          La publicidad difundida con anterioridad a la publicación de la ley (25 de junio 2013) podrá seguir difundiéndose hasta por el plazo de un año. Para todo el resto de piezas publicitarias se establece un plazo de 30 días para que se ajusten a las normas establecidas para la producción y difusión.

Así tenemos la limitación a empresas anunciantes extranjeras o inclusive nacionales, que utilizan piezas publicitarias (comerciales audiovisuales por ejemplo) producidas en el exterior, para ser trasmitidas en varios de los países donde tienen presencia sus productos o servicios, lo cual ya no será posible en Ecuador ya que ésta ley expresamente “prohíbe la importación de piezas publicitarias producidas fuera del país por empresas extranjeras”, es decir que de ahora en adelante los comerciales a ser transmitidos en Ecuador por cualquier empresa nacional o extranjera deberán ser producidos en Ecuador. Queda abierta la posibilidad que una empresa ecuatoriana se traslade al exterior con el con el 80% de la nómina de intervinientes en la realización publicitaria, para producir un comercial en el exterior, pero esto en la practica es muy poco probable dados los costos que conllevaría dicho traslado.

Lamentablemente esta ley contiene una serie de vacíos que esperemos sean solventados por el reglamento. A manera de ejemplo me permito citar unos pocos:

-          Se regula la producción publicitaria, pero en ningún lugar se define lo que debe entenderse por “producción”, palabra ésta que de acuerdo a las reglas de interpretación jurídica debería ser entendida entonces en su sentido literal o técnico, en cuyo caso no incluye la etapa previa de concepción de la idea publicitaria y creatividad en el desarrollo de la misma (pre–producción) o aquellas otras etapas conocidas como de post-producción; de hecho, al definirse la “producción nacional” el artículo 100 solo habla de las obras audiovisuales (que pasa entonces con las otras obras?) y se limita a definir lo que se entiende por nacional mas no lo que se entiende por producción, utilizando además la palabra “elaboración” en lugar de producción lo cual también brinda una interrogante en cuanto al alcance de la misma, ya que elaboración no es lo mismo que producción en sentido literal o técnico.

-          Al referirse a la producción de publicidad (la cual no es definida) se citan distintos tipos de publicidad y el medio por el cual se transmiten: comerciales de televisión y cine, cuñas de radio, fotografías para publicidad estática, cualquier otra pieza audiovisual con fines publicitarios. Esto nos permite observar: a) que al incluirse las fotografías para publicidad estática se estaría prohibiendo el utilizar fotografías de bancos de imágenes extranjeros (existe acaso alguno ecuatoriano?), y b) que se han excluido u obviado: todo el resto de imágenes para publicidad estática que no que sean o incluyan fotografías, así como piezas publicitarias solo visuales o solo de audio que puedan difundirse por otros medios que no sean radio o TV.

-          La ley contempla un periodo de transición de 2 años para que los medios de comunicación con capital extranjero pasen a manos de nacionales y así se ajusten a esta nueva normativa, pero no establece un periodo de transición para que las productoras puedan hacer lo mismo ya que a ellas también se les exige que la mayoría de su capital esté en manos de ecuatorianos o extranjeros residentes.

-          El art. 96 exige que al menos 10% del presupuesto anual destinado por los anunciantes se invierta en medios de comunicación de cobertura local o regional, pero no se define lo que debe entenderse por “local” o “regional”… el barrio, la parroquia, el cantón, la provincia…? Y luego dicho artículo dice que se garantizará que medios de menor cobertura o tiraje, así como los rurales participen de la publicidad; que quiere decir todo esto… qué se va a obligar a un anunciante a pautar en tal o cual medio y además la cantidad que debe invertir en dicho pautaje, en lugar de que esto esté determinado por su estrategia publicitaria acorde a su tipo de producto y basado en un derecho esencial como el de la libertad: la libertad de empresa , la de expresión, la de libre contratación, entre otras?

-          Si toda publicidad de alimentos debe contar previamente con una autorización  por parte del Ministerio de Salud esto quiere decir que el Ministerio recibirá, analizará, tramitará y aprobará o denegará la autorización para cientos o más bien miles de solicitudes de todo tipo de publicidad (audiovisual, radio, cine, estática, panfletos, volantes, desplegables, promociones, campañas BTL, entre muchísimas otras formas de publicidad). Cuál será el plazo para recibir tal aprobación y que sucederá cuando no se reciba la respuesta del Ministerio en un tiempo prudencial considerando que la publicidad generalmente y salvo excepciones no es algo que pueda esperar o se planifica con meses de anticipación, sino mas bien es un fenómeno dinámico cuya eficacia radica en la rapidez con la que un anunciante pueda aprovechar la tendencia, la oportunidad, los hechos y eventos, o necesidades que día a día le presenta el mercado.

Por otro lado, el talento nacional como son los autores, compositores e intérpretes de obras musicales, así como la producción de obras audiovisuales y sus actores, se verán incentivados por el contenido de algunas de las normas de esta ley como por ejemplo:

-          Los medios de comunicación audiovisual de origen nacional destinarán al menos el 60% de su programación diaria en horario apto para todo público a la difusión de contenidos de producción nacional (transición que deberá realizarse en un período tres años a razón de 20% incremental anual).

-          En las estaciones de radiodifusión con programas musicales, al menos el 50% del contenido musical emitido en todos sus horarios, deberán corresponder a música producida, compuesta o ejecutada en Ecuador. (transición que deberá realizarse en un período tres años a de la siguiente manera incremental 20%, 35% y 50%).

Por: Dr. Carlos Alberto Arroyo del Río

 Limitación general de responsabilidad: Salvo indicación en contrario, los comentarios y las opiniones expresadas son de exclusiva responsabilidad de su autor (es) y no representan necesariamente el punto de vista de Falconi Puig Abogados

Ley Orgánica Reformatoria a la Ley de Minería, a la Ley Reformatoria para la Equidad Tributaria y a la Ley Orgánica de Régimen Tributario Interno

En el Registro Oficial Segundo Suplemento de 16 de julio de 2013 se publicó la Ley Orgánica  Reformatoria a la Ley de Minería, a la Ley Reformatoria para la Equidad Tributaria y a la Ley Orgánica de Régimen Tributario Interno. Posterior a las deliberaciones que realizara la Asamblea Nacional y a los vetos del  Ejecutivo dentro del trámite de aprobación de leyes  tratadas con carácter de económica urgente Ecuador cuenta con la Ley Reformatoria que ha entrado en vigencia.

 En lo que atañe al régimen tributario de la minería a gran escala, en cuanto al régimen de regalías el artículo 93 de la Ley de Minería ha sido sustituido en su totalidad y manda:

 Los beneficios económicos para el Estado estarán sujetos a lo establecido en el artículo 408 de la Constitución de la República, es decir, que el Estado participará en los beneficios de aprovechamiento de estos recursos en un monto no inferior a los de la empresa que los explota. Para este efecto el concesionario minero deberá pagar una regalía equivalente a un porcentaje sobre la venta del mineral principal y los minerales secundarios, no menor al 5% sobre las ventas y, para el caso del oro, cobre y plata, no mayor al 8% adicional al pago correspondiente del impuesto a la renta; del porcentaje de utilidades atribuidas al Estado conforme esta ley; del impuesto sobre los ingresos extraordinarios; y, del impuesto al valor agregado determinado en la normativa tributaria vigente.  Este artículo añade que la evasión del pago de las regalías será causal de caducidad sin perjuicio de las acciones civiles y penales a las que hay lugar. También que el Reglamento a esta ley y el Contrato de Explotación Minera establecerán los parámetros para la aplicación del pago de regalías y de los requisitos para su distribución ya sea para proyectos de inversión social en un 60% y el 50% de este porcentaje que correspondería a las instancias de gobierno de las comunidades indígenas y circunscripciones territoriales.

Adicionalmente, el artículo 165 de la Ley Reformatoria para la Equidad Tributaria se sustituyó en su totalidad por el siguiente:

Para efectos de este impuesto, se consideran ingresos extraordinarios a aquellos percibidos por las empresas contratantes y generados en ventas a precios superiores al precio base pactado o al previsto en los respectivos contratos. Serán considerados ingresos extraordinarios únicamente aquellos percibidos después del mes en el que las inversiones pre operacionales de preparación y desarrollo en el área del contrato o concesión minera, realizadas exclusivamente antes del inicio de la producción, declarado por el organismo competente hayan sido completamente recuperadas desde una perspectiva financiera. Mediante resolución de carácter general en el ámbito de sus competencias el Servicio de Rentas Internas establecerá los procedimientos, condiciones y requisitos para el cálculo de los ingresos extraordinarios.

Este concepto, que reemplaza en anterior, tiene la particularidad que ha incluido que los ingresos extraordinarios serán únicamente aquellos percibidos después del mes en que las inversiones pre operacionales de preparación y desarrollo del área del contrato o concesión minera, y que hayan sido realizadas antes del inicio de la producción siendo completamente recuperadas desde una perspectiva financiera.

Cabe mencionar que esta inclusión pretende, desde el punto de vista comercial,  proveer a la empresa minera o concesionario una mayor seguridad en cuanto primero se considera la recuperación de la inversión antes del inicio de la producción.

Adicionalmente, en cuanto a la competencia del Servicio de Rentas Internas que establecerá los procedimientos, condiciones y requisitos para el cálculo de los ingresos extraordinarios, sólo cuando se expida la Resolución que manda el artículo analizado, estaremos en capacidad de comentar sobre tales procedimientos, condiciones y requisitos para el cálculo de los ingresos extraordinarios. Sin embargo, en vista de que el ingreso extraordinario es del 70% lo que entendemos es que las condiciones y requisitos estarán dados de una manera generalizada para que en aplicación, sean acordados caso por caso.

Las siguientes son las modificaciones realizadas dentro del ámbito minero en el aspecto tributario: 

Referencia

Texto Actual

Texto aprobado por la Asamblea Nacional

Cuerpo normativo reformado

Impuesto de Patente de conservación para concesión minera 2,5% de una remuneración básica por hectárea concesionada 2% de una remuneración básica por hectárea concesionada (bajo régimen de pequeña minería) Ley de Minería
Pago de regalía sobre enajenación de productos minerales obtenidos por relave en plantas de beneficio   3% sobre la enajenación Ley de Minería
Regalías a la explotación de minerales No menor al 5% sobre las ventas, adicionalal pago correspondiente del 25% del impuesto a la renta, del 12% de las utilidades determinadas enla Ley, del 70% del impuesto sobre los ingresos extraordinarios y del 12% del impuesto al valor

agregado

No menor al 5% sobre las ventas. En oro, cobre y plata, no mayor al 8%, adicional al pago del impuesto a la renta, utilidades al Estado, ingresos extraordinarios e impuesto al valor agregado Ley de Minería
Régimen Impositivo para la compra de oro Compras de oro efectuadas por el Banco Central están gravadas con IVA tarifa 0% Compras de oro efectuadas por el Banco Central en forma directa o por medio de instituciones financieras pertenecientes al Estado están gravadas con IVA tarifa 0% Ley de Minería
Régimen del Impuesto a los Ingresos Extraordinarios Son ingresos extraordinarios aquellos percibidos por empresas contratantes generados en ventas a precios superiores a los pactados o previstos en los respectivos contratos Son ingresos extraordinarios aquellos percibidos por empresas contratantes y generados en ventas a precios superiores al precio base pactado o al previsto en los respectivos contratos. Se considerarán ingresos extraordinarios únicamente los percibidos después del mes en el que las inversiones pre operacionales, de preparación y desarrollo en el área del contrato o concesión minera, realizadas exclusivamente antes del inicio de la producción, declarado por el organismo competente hayan sido completamente recuperadas desde una perspectiva financiera. Mediante resolución de carácter general en el ámbito de sus competencias, el Servicio de Rentas Internas establecerá los procedimientos, condiciones y requisitos para el cálculo de los ingresos extraordinarios percibidos. Ley Reformatoria para la Equidad Tributaria en el Ecuador
Declaración y pago del impuesto a los ingresos extraordinarios   El impuesto correspondiente a los meses del año fiscal en el que se hubiere recuperado totalmente la inversión, se declarará y pagará dentro del mes de mayo del año inmediato siguiente, de acuerdo al noveno dígito del RUC. Ley Reformatoria para la Equidad Tributaria en el Ecuador

Si bien las reformas aprobadas han recibido el rechazo de grupos indígenas, el Ejecutivo ha enfatizado en que las mismas tienen como objetivo dinamizar el sector minero, activar proyectos y fortalecer a la minería empresarial. El interés del Ejecutivo estaría encaminado a captar mayores inversiones en el sector minero calificado como estratégico, sin embargo, los hechos no demuestran que tales intenciones se estén cumpliendo.

Hace pocas semanas, justamente el mismo día en que la Asamblea Nacional trató el proyecto de reformas en primer debate, Kinross comunicó públicamente que deja el Ecuador, en estos días la prensa ha referido que dejaría el país hasta este diciembre de 2013. Durante el enlace ciudadano No. 331 del 20 de julio de 2013, el Vicepresidente de la República señaló que  la empresa canadiense tomó la decisión de no continuar con el proyecto Fruta del Norte. Así mismo, enfatizó en el hecho de que la normativa ecuatoriana no favorece a las operaciones especulativas sino que procura el aprovechamiento racional de los recursos no renovables con el objeto de generar beneficios para los ecuatorianos, restando importancia a la decisión de Kinross.

Los proyectos que se encuentran en fases de exploración inicial y avanzada e incluso aquellos que continuamente buscan inversiones para viabilizar los proyectos aún tienen dificultad, y es que quizá, por mayores esfuerzos que se realicen las condiciones que Ecuador ofrece en este sector no son tan atractivas como las de otras jurisdicciones. 

 

Por: Cecilia Falconi PérezVerónica Chiriboga         

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